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作者| 陳麗姍編審 | 于百程 排版 | 王紀(jì)瓏琰

目前，NFT（非同質(zhì)化通證）在監(jiān)管上還處于初級(jí)階段。NFT作為區(qū)塊鏈等新型技術(shù)應(yīng)用的產(chǎn)物，難以在既有的法律框架下對(duì)其進(jìn)行定性和監(jiān)管。相反，其與藝術(shù)品、商品、金融產(chǎn)品和加密貨幣等多種產(chǎn)物有著部分相關(guān)的特性，這為監(jiān)管帶來(lái)挑戰(zhàn)。監(jiān)管不會(huì)遲到，只是時(shí)間未到。隨著NFT的市場(chǎng)日益增長(zhǎng)，以及相關(guān)NFT案件的出現(xiàn)，NFT監(jiān)管出現(xiàn)了幾大方向。

此外，與NFT相關(guān)的政策監(jiān)管上也呈現(xiàn)出地區(qū)差異。一方面，在NFT市場(chǎng)比較活躍的國(guó)家和地區(qū)，對(duì)NFT的合規(guī)監(jiān)管也有著較為迫切的需求。另一方面，NFT在元宇宙和Web3.0框架下是重要的一環(huán)，而對(duì)于日韓等將其納入發(fā)展戰(zhàn)略的國(guó)家而言，探索NFT相關(guān)政策方針也顯得較為重要。

一、NFT監(jiān)管要點(diǎn)

目前，NFT在監(jiān)管上存在許多要點(diǎn)及難點(diǎn)。其一，NFT作為數(shù)字資產(chǎn)的一種承載形式，存在所有權(quán)和許可權(quán)的爭(zhēng)議，并帶來(lái)諸如知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題。其二，NFT在不同定性下存在不同的監(jiān)管要求，例如其被視為證券時(shí)將面臨來(lái)自金融業(yè)的合規(guī)監(jiān)管。其三，NFT同樣面臨來(lái)自加密貨幣相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)，例如反洗錢(qián)和內(nèi)幕交易等。

以上監(jiān)管難點(diǎn)同樣也是目前對(duì)NFT監(jiān)管的幾大主要方向。

（一）所有權(quán)和許可權(quán)

所有權(quán)和許可權(quán)是 NFT 的門(mén)檻問(wèn)題。智能合約能夠?qū)懭攵喾N規(guī)則，如僅寫(xiě)入所有權(quán)，或者寫(xiě)入版權(quán)，這意味著擁有者將擁有給予個(gè)人的非商業(yè)權(quán)利，甚至廣泛的商業(yè)化權(quán)利。

對(duì)于CryptoPunks（加密朋克），與購(gòu)買藝術(shù)品的傳統(tǒng)方式一樣，買者并沒(méi)有得到該NFT的版權(quán)。這意味著擁有者可以將其向朋友展示收藏，但不能夠賣出印有該收藏品衣服和杯子。
對(duì)于Bored Ape Yacht Club（無(wú)聊猿），NFT所有者則擁有更廣泛的許可權(quán)。例如NFT 藝術(shù)品收藏家Jimmy McNelis與環(huán)球音樂(lè)合作后選出4個(gè)無(wú)聊猿形象組成樂(lè)隊(duì)KINGSHIP，藝術(shù)家丹·羅爾曼用他的無(wú)聊猿為角色創(chuàng)作了一部喜劇。

無(wú)論NFT上承載何種權(quán)利，許可條約都應(yīng)該準(zhǔn)確描述相應(yīng)權(quán)利。賣方應(yīng)該向購(gòu)買者準(zhǔn)確傳達(dá)其授予買方的權(quán)利，買方對(duì)有效合同的肯定接受也很重要。買方對(duì)于條款的不準(zhǔn)確認(rèn)知，以及賣家的惡意營(yíng)銷或?qū)⒁l(fā)法律索賠等問(wèn)題。

（二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)

NFT在發(fā)行和流通過(guò)程中面臨著來(lái)自知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。從鑄造中看，將不擁有有效許可的內(nèi)容，如藝術(shù)品、音樂(lè)或者IP等數(shù)字資產(chǎn)上鏈鑄造成NFT，將面臨承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)。在流通的過(guò)程中，擁有者無(wú)權(quán)授予代幣購(gòu)買者在NFT中沒(méi)有的權(quán)利。對(duì)于平臺(tái)，出售或展示包含第三方版權(quán)或商標(biāo)的數(shù)字資產(chǎn)，這部分交易所或平臺(tái)也可能面臨知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟。

5月18日消息，美國(guó)演員Seth Green 遭遇釣魚(yú)攻擊，致4個(gè) BAYC系列的NFT 被盜。其中，名為BAYC #8398的NFT被轉(zhuǎn)售出去，該NFT正被用于推進(jìn)一個(gè)名為White Horse Tavern的電視節(jié)目，附著于該NFT之上的商業(yè)使用權(quán)也轉(zhuǎn)移到了新的擁有者手上。在向盜竊負(fù)責(zé)人上訴失敗后，Green只能以165ETH（260,000美元）的價(jià)格買回 NFT以收回其合法權(quán)利。

（三）金融風(fēng)險(xiǎn)

NFT的金融化帶來(lái)了金融監(jiān)管問(wèn)題。一般來(lái)說(shuō)，僅代表單一獨(dú)特資產(chǎn)且擁有單一所有權(quán)的NFT并不是證券，而當(dāng)NFT涉及資金融通，或者展現(xiàn)出較強(qiáng)的流動(dòng)性時(shí)，其有可能被判定為證券，并受到證券法的約束。目前，NFT更可能在以下情況中牽涉到證券法：

匯集NFT以分享收入，或分割NFT，使得多個(gè)投資者擁有NFT的部分所有權(quán)。

NFT代表對(duì)數(shù)字資產(chǎn)如歌曲的使用許可權(quán)，或資產(chǎn)收入的份額，如銷售額的百分比。

NFT代表預(yù)售以在尚未建成的平臺(tái)上使用的數(shù)字資產(chǎn)，且銷售所得用于構(gòu)建平臺(tái)。

2021年10月8日，虛擬股票NFT市場(chǎng)Visionrare在官網(wǎng)宣布關(guān)閉公測(cè)，并退還此前用戶購(gòu)買VisionShares的資金。據(jù)悉，Visionrare是一個(gè)虛擬股票NFT市場(chǎng)，用戶可以在拍賣會(huì)上競(jìng)標(biāo)數(shù)百家不同初創(chuàng)公司的NFT股票（VisionShares），并競(jìng)爭(zhēng)出表現(xiàn)最佳的虛擬投資組合。當(dāng)Visionrare開(kāi)啟公測(cè)，由于“低估了法律的復(fù)雜性”，其或因涉及證券法，已暫停公測(cè)，并后更改為一款免費(fèi)的投資游戲。

（四）反洗錢(qián)

美國(guó)財(cái)政部發(fā)布了《通過(guò)藝術(shù)品交易開(kāi)展洗錢(qián)和恐怖融資的研究》報(bào)告，將NFT歸類為新興在線藝術(shù)品市場(chǎng)，并指出該市場(chǎng)可能會(huì)帶來(lái)新的風(fēng)險(xiǎn)。包括數(shù)字藝術(shù)品領(lǐng)域內(nèi)存在洗錢(qián)風(fēng)險(xiǎn)。

報(bào)告指出，NFT可用于進(jìn)行自我洗錢(qián)。犯罪分子可以用非法資金購(gòu)買NFT并與自己進(jìn)行交易，以在區(qū)塊鏈上創(chuàng)建銷售記錄；然后，NFT將被出售給一名不知情的個(gè)人，罪犯將從后者與犯罪無(wú)關(guān)的干凈資金中獲利。

根據(jù)分析平臺(tái)Chainalysis分析，在262名疑似習(xí)慣性洗售交易者（向自籌資金地址出售 NFT超過(guò)25次）中，110家盈利的洗售交易者從這項(xiàng)活動(dòng)中總共獲得了近890萬(wàn)美元的利潤(rùn)，更糟糕的是，這890萬(wàn)美元很可能來(lái)自向毫無(wú)戒心的買家銷售。

（五）內(nèi)幕交易

內(nèi)幕交易是非法交易者獲利最常見(jiàn)的欺詐方式之一。通過(guò)重要的非公開(kāi)信息，交易者能夠預(yù)先購(gòu)買或者出售資產(chǎn)以獲取利益。在NFT發(fā)行和交易平臺(tái)上，NFT預(yù)售分配和相關(guān)信息需要得到謹(jǐn)慎處理，否則，內(nèi)幕交易將會(huì)不當(dāng)?shù)夭倏vNFT的價(jià)格和交易量。目前，最大的NFT交易市場(chǎng)Opensea已經(jīng)被爆出內(nèi)幕交易事件。

2022年6月，OpenSea的前產(chǎn)品經(jīng)理Nate Chastain被控內(nèi)部交易。據(jù)悉，Chastain負(fù)責(zé)篩選登上網(wǎng)站主頁(yè)上的NFT。由于預(yù)先知道哪些NFT將出現(xiàn)在網(wǎng)站上，其提前購(gòu)買了一批即將登上OpenSea主頁(yè)的NFT，隨后在NFT登上OpenSea主頁(yè)后，Chastain又以最初購(gòu)買價(jià)格的兩到三倍的價(jià)格進(jìn)行出售。在2021年6月至2021年9月期間，Chastain利用機(jī)密信息購(gòu)買了幾十個(gè)NFT，并被指控電信欺詐和洗錢(qián)。

此后，該公司發(fā)布了兩項(xiàng)新的員工政策，包括禁止OpenSea團(tuán)隊(duì)成員在公司介紹或推廣藏品或創(chuàng)作者時(shí)進(jìn)行買賣行為，以及禁止員工“使用機(jī)密信息購(gòu)買或出售任何NFT內(nèi)容，無(wú)論它是否在OpenSea平臺(tái)上提供”。法律消息人士稱，這些行為可能會(huì)引起對(duì)該行業(yè)進(jìn)行進(jìn)一步的嚴(yán)格審查。

二、海外NFT政策

從全球NFT的監(jiān)管表現(xiàn)來(lái)說(shuō)，目前還處于探索階段。其中，NFT與加密貨幣在去中心化等方面的相同點(diǎn)使其面臨著來(lái)自各個(gè)國(guó)家的反洗錢(qián)和金融相關(guān)方面管制，合規(guī)性是目前政策的主要方向。此外，各國(guó)在政策上也開(kāi)始出現(xiàn)了對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、稅收等方面的考量。

從地區(qū)上來(lái)說(shuō)，歐美地區(qū)，尤其美國(guó)，是NFT相關(guān)產(chǎn)業(yè)最活躍的地區(qū)，也是在NFT定性和合規(guī)方面走在最前面的地區(qū)之一。此外，韓國(guó)和日本紛紛將發(fā)展元宇宙、Web3.0等產(chǎn)業(yè)納入國(guó)家發(fā)展方針，因此在NFT的政策發(fā)展方向上也有一定探索。

（一）歐美國(guó)家

2021年10月28日，全球反洗錢(qián)機(jī)構(gòu)金融行動(dòng)特別工作組（FATF）發(fā)布了針對(duì)處理加密貨幣和虛擬資產(chǎn)公司的最新指南，并將DeFi、NFT和DAO等新領(lǐng)域納入其框架。根據(jù) FATF 的最新指南，NFT不可互換，是獨(dú)一無(wú)二的，且被用作收藏品，而不是作為支付手段或投資工具。然而，如果 NFT 被用于“投資目的”，NFT將會(huì)成為該指南的監(jiān)管對(duì)象。

隨著加密執(zhí)法加強(qiáng)打擊勒索軟件，NFT需要加強(qiáng)合規(guī)性以免受到制裁的影響。2021年10月15日，美國(guó)財(cái)政部外國(guó)資產(chǎn)控制辦公室 (OFAC) 發(fā)布了針對(duì)加密貨幣行業(yè)的定制指南，其中強(qiáng)調(diào)了制裁合規(guī)要求，并就OFAC的合規(guī)預(yù)期提供了針對(duì)行業(yè)的建議。11月，OFAC制裁了一家位于拉脫維亞的交易所Chatex，包括Chatex相關(guān)的某些指定加密地址持有42個(gè)NFT，價(jià)值約531600美元。

歐盟《加密資產(chǎn)市場(chǎng)條例》草案（MiCA）公布將對(duì)NFT帶來(lái)新的合規(guī)挑戰(zhàn)。3月14日，歐洲議會(huì)經(jīng)濟(jì)與貨幣事務(wù)委員會(huì)對(duì)《加密資產(chǎn)市場(chǎng)條例》（MiCA）草案進(jìn)行了表決。此次主要監(jiān)管對(duì)象是穩(wěn)定幣，但是MiCA對(duì)加密資產(chǎn)的定義并不局限于穩(wěn)定幣，而是以分散式賬本技術(shù)（DLT）為核心。這樣一來(lái)，NFT就存在被MiCA納入監(jiān)管范圍的可能性。文件稱，這意味著“NFT 發(fā)行人必須是法人”而不是去中心化實(shí)體，并且還必須向當(dāng)局注冊(cè)并遵守法律規(guī)定的其他消費(fèi)者保護(hù)措施。

當(dāng)然，也不乏支持NFT的聲音。

2022年2月，紐約證券交易所(NYSE)向美國(guó)專利商標(biāo)局(USPTO)提交申請(qǐng)，為各種數(shù)字商品提供在線市場(chǎng)，包括NFT、加密貨幣、數(shù)字媒體和藝術(shù)品。如果交易所推進(jìn)這些計(jì)劃，它將與OpenSea和Rarible等公司競(jìng)爭(zhēng)。據(jù)法律人士指出，如果申請(qǐng)通過(guò)，紐交所將成為加密貨幣和NFT的交易所，且發(fā)行NFT的項(xiàng)目方和NFT本身都將受到紐交所的管理。

美國(guó)田納西州立法者提議允許該州投資加密貨幣和NFT，目前，該法案已傳遞至眾議院財(cái)政小組委員會(huì)以供進(jìn)一步審議。據(jù)悉，田納西州通過(guò)吸引加密公司和投資者，已經(jīng)成為一個(gè)適度的技術(shù)中心，而對(duì)加密貨幣友好的法律將有助于吸引更多企業(yè)進(jìn)入該州。

（二）日韓國(guó)家

韓國(guó)的NFT市場(chǎng)較為活躍，其金融監(jiān)督局同樣也關(guān)注到NFT存在的風(fēng)險(xiǎn)。2022年2月，韓國(guó)金融監(jiān)督局（FSS）宣布將加強(qiáng)對(duì)包括NFT在內(nèi)的新交易資產(chǎn)的監(jiān)控，包括加強(qiáng)對(duì)NFT和元宇宙等新興市場(chǎng)企業(yè)IPO的核查，并將針對(duì)快速增長(zhǎng)的數(shù)字資產(chǎn)市場(chǎng)中對(duì)消費(fèi)者造成損害的因素制定對(duì)策。

韓國(guó)金融服務(wù)委員會(huì) (FSC)則將遵循FATF關(guān)于NFT及其監(jiān)管的指導(dǎo)，即NFT通常不屬于虛擬資產(chǎn)的定義范圍，也不會(huì)受到此類監(jiān)管。“如果 NFT 屬于虛擬資產(chǎn)，他們將被要求根據(jù)《特定金融交易信息法》報(bào)告以遵守反洗錢(qián)義務(wù)。”一位 FSC 官員解釋說(shuō)。

2021年9月，日本金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)金融服務(wù)局（FSA）的政策文件顯示，該機(jī)構(gòu)將開(kāi)始監(jiān)管NFT代幣以及初始交易所發(fā)行（IEO）領(lǐng)域。雖然該文件沒(méi)有具體解釋FSA將對(duì)NFTs、DeFi、CBDCs和IEO采取什么行動(dòng)，但在文件中提到的事實(shí)表明，為NFT建立監(jiān)管框架的這些事項(xiàng)已經(jīng)在其議程上。

除了對(duì)NFT相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行監(jiān)管，日韓國(guó)家也在政策層面上探討發(fā)展NFT的可能性。

韓國(guó)首爾政府就出臺(tái)政策、制定規(guī)劃,宣布將在5年內(nèi)打造首爾元宇宙平臺(tái)，而NFT作為元宇宙中重要的一環(huán)同樣也受到關(guān)注。目前，韓國(guó)或?qū)⒊雠_(tái)首個(gè) NFT 監(jiān)管規(guī)則。2022年4月12日，韓國(guó)政府將準(zhǔn)備一個(gè) NFT 版權(quán)政策，以解決未經(jīng)版權(quán)所有者同意發(fā)行的“虛假 NFT”的問(wèn)題。目前，韓國(guó)文化體育觀光部已經(jīng)發(fā)布了“元宇宙、NFT 相關(guān)版權(quán)問(wèn)題研究服務(wù)”的招標(biāo)公告，并正準(zhǔn)備選擇相關(guān)研究公司及正式的簽約程序。

2022年 1月28日，日本執(zhí)政黨成立NFT政策審查項(xiàng)目組，以將區(qū)塊鏈和NFT相關(guān)業(yè)務(wù)納入政府的增長(zhǎng)戰(zhàn)略。根據(jù)工作組成員發(fā)布的白皮書(shū)，日本必須“推動(dòng) Web3.0 時(shí)代的創(chuàng)新”，在此過(guò)程中，政府必須將NFT 部門(mén)視為“新的增長(zhǎng)引擎”。

（三）海外其他地區(qū)

俄羅斯下院議員向國(guó)家杜馬提交關(guān)于將NFT納入立法的法案。2022年6月，提交的法案旨在通過(guò)將NFT一詞引入俄羅斯聯(lián)邦民法典。該草案的作者表示，“那些擁有非同質(zhì)化代幣的人的權(quán)利需要得到保護(hù)，目前俄羅斯人在處理 NFT 時(shí)要自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。”

2022年2月，印度財(cái)政部宣布了該國(guó)的預(yù)算，透露將以30%的稅率對(duì)數(shù)字資產(chǎn)征稅。根據(jù)預(yù)算，“就本條款而言，‘不可替代代幣’是指中央政府可能通過(guò)官方公報(bào)通知指定的數(shù)字資產(chǎn)。”這意味著，印度政府將有權(quán)利指定或認(rèn)證NFT，并對(duì)其進(jìn)行征稅。

阿布扎比自由區(qū)就 NFT 規(guī)則征求意見(jiàn)。2022年3月開(kāi)啟征求，阿布扎比全球市場(chǎng)（ADGM）的金融服務(wù)監(jiān)管局（FSRA）目前“不提議為 NFT 建立正式的監(jiān)管框架”。FSRA市場(chǎng)執(zhí)行董事 Simon O'Brien 表示，根據(jù)建議草案，在交易和托管等服務(wù)方面獲得ADGM許可和監(jiān)管的公司也將能夠?yàn)镹FT提供這些服務(wù)。

參考資料：

1、《代幣化和法律：NFT的法律問(wèn)題》，The national law review

2、《犯罪和 NFT》，Chainalysis

3、《FATF 虛擬資產(chǎn)指南》，COINTELEGRAPH

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