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文/調(diào)皮電商木芯

今天中午的突發(fā)新聞，阿里投資、閱文集團(tuán)、豐巢網(wǎng)絡(luò)因違反《反壟斷法》被罰50萬。

三家都在短時(shí)間內(nèi)做出回應(yīng)，態(tài)度也整齊劃一：高度重視、積極落實(shí)、配合整改。

反壟斷可是頂大帽子，不管是50萬的罰金金額，還是三家的態(tài)度，其實(shí)都挺值得玩味。

要看清今天的新聞，事情還得往前說。

雙十一的前一天，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局發(fā)布《關(guān)于平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》（下稱指南），并向社會(huì)公開征求意見。

這條新聞當(dāng)時(shí)沒有引起多大輿論注意，但在業(yè)內(nèi)是枚“深水炸彈”。因?yàn)?strong>這部指南的出臺(tái)，有很強(qiáng)的指向性。

按照指南內(nèi)容，無論是互聯(lián)網(wǎng)圈常見的“投資并購(gòu)”，或是我們熟悉的“二選一”，“大數(shù)據(jù)殺熟”，都將可以按照反壟斷法處罰。

官方新聞在報(bào)道這件事時(shí)，一個(gè)反復(fù)被提及的監(jiān)管意志是“互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)不是反壟斷法外之地”。

另外，當(dāng)時(shí)有媒體采訪參與起草該指南的專家，專家也留下了一句耐人尋味的“宣傳反壟斷法最好的方式，是反壟斷執(zhí)法”。

可以說，從上述指南發(fā)布之日起，阿里騰訊等平臺(tái)經(jīng)濟(jì)代表性企業(yè)，就在等待今天的罰單，只是沒想到靴子落地得這么快。

從今天三家收到的罰單看，這板子可以說是高高地抬起，輕輕地落下。

為什么這么說呢？

三家被罰的理由一致，都是在股權(quán)收購(gòu)案中，未按規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)。這是反壟斷法中最容易被認(rèn)定的違法行為，因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)非常明確，不像其他的需要非常復(fù)雜的論證。

比如，你說某企業(yè)濫用市場(chǎng)支配地位，排除限制競(jìng)爭(zhēng)，那你首先要證明，該企業(yè)是在賣毛巾的市場(chǎng)具有壟斷地位，還是在賣襪子的市場(chǎng)具有壟斷地位？是在某市有壟斷地位，還是在某省有壟斷地位？這個(gè)界定相關(guān)市場(chǎng)即使在傳統(tǒng)行業(yè)都非常困難，更別說平臺(tái)經(jīng)濟(jì)這種新形態(tài)了。

所以我們從來沒有聽說過，國(guó)內(nèi)哪家企業(yè)真的被認(rèn)定為壟斷拆分了。難點(diǎn)就在這里。

根據(jù)2008年頒布的《國(guó)務(wù)院關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，參與集中的所有經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在全球營(yíng)業(yè)額超過100億元人民幣（或在中國(guó)境內(nèi)營(yíng)業(yè)額超過20億元人民幣），并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在中國(guó)境內(nèi)的營(yíng)業(yè)額均超過4億元人民幣，應(yīng)當(dāng)事先向國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。

根據(jù)我國(guó)的反壟斷法，達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，未按規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)，如果不具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果，頂格的處罰就是50萬人民幣。

恰好11月23日，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局還對(duì)另一起物流企業(yè)合營(yíng)未依法申報(bào)做出行政處罰，違法事實(shí)與三家互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)公司完全一致，但罰金就是30萬。

很多人都覺得，對(duì)比三家百億價(jià)值的并購(gòu)案，50萬的罰金簡(jiǎn)直開玩笑。但你要依法辦案，50萬還真就是頂格處罰。

國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局反壟斷局的主要負(fù)責(zé)人還特意解釋了這個(gè)“頂格處罰”的理由：

“上述幾家企業(yè)在行業(yè)內(nèi)影響力較大，投資并購(gòu)交易較多，擁有專業(yè)的法律團(tuán)隊(duì)，應(yīng)當(dāng)熟悉經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)制度，但未能主動(dòng)申報(bào)，影響較為惡劣，因此決定在法律規(guī)定范圍內(nèi)予以頂格處罰，希望達(dá)到查處一批案件、規(guī)范一個(gè)行業(yè)的目的。?”

這就提出了一個(gè)問題，阿里和騰訊的法務(wù)團(tuán)隊(duì)，為什么會(huì)有這么明顯的一個(gè)疏漏？

尤其是反壟斷局負(fù)責(zé)人在答記者問時(shí)提到，“實(shí)踐中仍然有一些企業(yè)持觀望態(tài)度，甚至有企業(yè)被提醒后仍不主動(dòng)申報(bào)。”

這里有兩個(gè)原因：

一是雖然申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)很明確，但營(yíng)業(yè)額的計(jì)算，對(duì)平臺(tái)型企業(yè)一直是模糊的。

2008年頒布申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，也考慮到銀行、保險(xiǎn)、證券、期貨等特殊企業(yè)，提出營(yíng)業(yè)額的計(jì)算具體辦法由國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門制定。

二是現(xiàn)在的頭部互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，都有協(xié)議控制架構(gòu)，這讓他們能夠避開反壟斷法的監(jiān)管。

而這兩個(gè)監(jiān)管漏洞，在《關(guān)于平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》發(fā)布后，都被堵上了。尤其是這次三家頭部企業(yè)被罰，給很多存有僥幸心理的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)上了一課。

上個(gè)月，一篇《收割者：騰訊阿里的20萬億生態(tài)圈》的文章在圈內(nèi)熱傳，文章指出，通過近年5000億-6000億元規(guī)模的投資并購(gòu)，騰訊與阿里巴巴分別構(gòu)筑了10萬億市值的生態(tài)圈，5年間膨脹了10倍。從通訊到結(jié)算，電商，出行，娛樂，普通人的生活已經(jīng)被AT緊緊圍繞。

這種“生態(tài)圈”模式在互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)身上已經(jīng)被奉為成功經(jīng)驗(yàn)，就連市場(chǎng)監(jiān)管總局反壟斷局的負(fù)責(zé)人都表示，“我們注意到，投資并購(gòu)是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展壯大的重要手段。”

但這也僅僅是“注意”，官方對(duì)此的態(tài)度，并未明確。從開出的這三張罰單猜測(cè)，是既認(rèn)可投資并購(gòu)對(duì)企業(yè)發(fā)展壯大的推動(dòng)力，又警惕頭部企業(yè)通過投資并購(gòu)形成壟斷。

解決方案就是申報(bào)制?？梢灶A(yù)見，以后互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)想要通過投資并購(gòu)快速做大規(guī)模，就很難了。即使是已經(jīng)實(shí)現(xiàn)合并的，也要積極自查。

今天市場(chǎng)監(jiān)管總局就放出風(fēng)聲說“收到了很多線索，正在抓緊核實(shí)”，“希望能夠通過企業(yè)的自查盡快發(fā)現(xiàn)和處理有關(guān)違法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中的案件”。

從這個(gè)角度說，反而是今天被罰的三家已經(jīng)石頭落地了。

另外，因?yàn)榇蟾怕什粫?huì)出現(xiàn)要求參與集中企業(yè)回到集中前，所以現(xiàn)在強(qiáng)調(diào)反壟斷，對(duì)已經(jīng)合并，已經(jīng)形成近似壟斷地位的企業(yè)來說，也是利好。因?yàn)椴豢赡茉儆泻髞碚吡?。通過投資合并做大規(guī)模的機(jī)會(huì)窗口，徹底關(guān)閉了。

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