非法經(jīng)營罪的常見問題

對于刑法未明確規(guī)定的某種具有一定危害性的行為，若以非法經(jīng)營罪論處，必須符合以下幾個條件：

1、該行為是一種經(jīng)營行為。雖然經(jīng)營一詞在語言學(xué)上并不特別指經(jīng)濟經(jīng)營活動，而是指規(guī)劃與管理、一般指計劃與組織等。但作為破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪中規(guī)定的非法經(jīng)營行為，其經(jīng)營一詞應(yīng)理解為經(jīng)濟領(lǐng)域的經(jīng)營活動，即應(yīng)理解為以盈利為目的的經(jīng)濟活動，包括從事工業(yè)、商業(yè)、服務(wù)業(yè)、交通運輸業(yè)等經(jīng)營活動。

強調(diào)此“經(jīng)營”行為以營利為目的是必要的，這是非法經(jīng)營罪作為一種經(jīng)濟犯罪所應(yīng)具備的一個基本特征。如果某種所謂的經(jīng)營活動不是為了盈利，而是為了公益或慈善，即使該行為的某些方面不符合相關(guān)法律法規(guī)，也應(yīng)排除在本罪之外。

2、該經(jīng)營行為非法。所謂“非法”，是指該經(jīng)營行為違反國家立法機關(guān)制定的法律和決定及國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。通常是指違反國家法律、法規(guī)的禁止性或者限制性規(guī)范。

如果國家法律、法規(guī)等未對某種經(jīng)營行為予以禁止或者限制的，該經(jīng)營行為不得被認定為非法經(jīng)營行為。例如，在國家立法機關(guān)和國務(wù)院未對IP電話的民間經(jīng)營行為做出明文禁止或者限制之前，民間經(jīng)營IP電話的行為就不宜認定為非法經(jīng)營行為。國務(wù)院所屬部門或者地方政府未經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)或者授權(quán)而頒發(fā)的某種行政規(guī)章或其他文件中超過國家法律、法規(guī)內(nèi)容的有關(guān)規(guī)定，一般不能成為認定非法經(jīng)營行為的法律依據(jù)。

3、該非法經(jīng)營行為嚴(yán)重擾亂市場秩序。以市場秩序為本罪侵犯的對象，一方面說明非法經(jīng)營罪是擾亂市場秩序的犯罪；另一方面，個罪對象與類罪對象的重疊也印證了該罪的規(guī)定是擾亂市場秩序罪一節(jié)的覆蓋條款。所謂的市場秩序包括市場準(zhǔn)入秩序、市場競爭秩序和市場交易秩序。這三種秩序都可能成為侵犯非法經(jīng)營罪的對象。

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