瑞幸造假代價(jià):126億美元天價(jià)賠償,高管或面臨25年監(jiān)禁

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本文由硅谷洞察及騰訊新聞聯(lián)合首發(fā)，未經(jīng)授權(quán)不得轉(zhuǎn)載。

北京6月26日晚間，瑞幸咖啡突然發(fā)布公告稱(chēng)將撤銷(xiāo)召開(kāi)聽(tīng)證會(huì)的請(qǐng)求，并表示已接到納斯達(dá)克辦公室通知，將于美國(guó)時(shí)間6月29日正式停牌，并進(jìn)行退市備案。

在此之前，瑞幸已兩次收到納斯達(dá)克的退市通知，此次宣布取消聽(tīng)證會(huì)，也意味著瑞幸將不再掙扎，接受其終將退市的命運(yùn)。

從2018年揚(yáng)言打敗星巴克，小藍(lán)杯作為“國(guó)貨之光”席卷中國(guó)市場(chǎng)，到如今自曝財(cái)務(wù)造假，被納斯達(dá)克勒令退市。僅僅2年多的的時(shí)間，瑞幸咖啡就從“天之驕子”變成了“過(guò)街老鼠”。這究竟是一場(chǎng)徹頭徹尾的騙局，還是一個(gè)沒(méi)被玩好的資本游戲？

瑞幸為何突然宣布取消聽(tīng)證會(huì)、放棄上訴？

在宣布撤銷(xiāo)聽(tīng)證會(huì)申請(qǐng)之后，瑞幸股價(jià)暴跌54%，盤(pán)中6次觸發(fā)熔斷。而從瑞幸自曝造假至今，其實(shí)還仍不斷有資金進(jìn)出炒作瑞幸股票，甚至一度從最低點(diǎn)暴漲超200%，其背后的原因在于，即便是自曝，若瑞幸提出聽(tīng)證申請(qǐng)、層層上訴，在最終調(diào)查結(jié)果出爐前仍然可以保留上市資格，堅(jiān)持幾個(gè)月甚至半年的時(shí)間不退市。

截至太平洋時(shí)間6月26日午夜，納斯達(dá)克共給瑞幸下發(fā)了兩份退市通知。其中，5月15日的給出的退市通知基于：1.違反了納斯達(dá)克上市5101條例，瑞幸進(jìn)行的虛假交易侵犯了公眾利益。2. 違反了納斯達(dá)克5250（b）（1）條例，瑞幸未能公開(kāi)披露其虛假交易的相關(guān)商業(yè)模式，誤導(dǎo)投資者。

6月17日的再次退市通知?jiǎng)t基于5250（C）（1）條例，瑞幸未能按時(shí)提交截至2019年12月31日的年報(bào)。

納斯達(dá)克關(guān)于企業(yè)退市的相關(guān)規(guī)定，圖片來(lái)自官方條例截圖

瑞幸此前曾在在5月19日發(fā)布的公告中表示，將對(duì)納斯達(dá)克的退市決定提出申訴。而若瑞幸對(duì)聽(tīng)證會(huì)決定表示不服，它還有權(quán)利繼續(xù)向納斯達(dá)克上市和聽(tīng)證審查委員會(huì)上訴，若仍然不服，它最終可以上訴到納斯達(dá)克董事會(huì)。

此前有分析稱(chēng)，就現(xiàn)有材料來(lái)看，瑞幸即便申請(qǐng)聽(tīng)證也勝算渺茫，但其好處在于能幫助瑞幸暫時(shí)保住在市資格，贏(yíng)取一些時(shí)間。而此次瑞幸宣布撤銷(xiāo)聽(tīng)證會(huì)申請(qǐng)，無(wú)疑是已經(jīng)徹底放棄了上訴，加速了退市步伐。

那么，瑞幸為什么突然決定放棄上訴呢？

根據(jù)相關(guān)消息，主要還是跟瑞幸即將到來(lái)的董事會(huì)大“換血”有關(guān)。根據(jù)瑞幸此前發(fā)布的公告，瑞幸將在7月5日召開(kāi)股東特別大會(huì)，此次股東大會(huì)將討論的事項(xiàng)包括解除董事長(zhǎng)陸正耀的董事和董事長(zhǎng)任命，解除黎輝、劉二海的董事任命，以及解除獨(dú)立董事邵孝恒的任命。

而在此之前，瑞幸曾宣布成立特別委員會(huì)負(fù)責(zé)就2019財(cái)年財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)進(jìn)行內(nèi)部調(diào)查，并準(zhǔn)備上訴聽(tīng)證材料。該特別委員會(huì)由董事會(huì)的三名獨(dú)立董事邵孝恒 （Sean Shao）、濮天若（Tianruo Pu）和莊偉元（Wai Yuen Chong）組成，而于今年4月才任命的新任獨(dú)立董事濮天若卻于6月初宣布因個(gè)人原因辭職，特別調(diào)查委員會(huì)的組長(zhǎng)邵孝恒也將在7月5日的股東大會(huì)被替換，莊偉元也將被解職。因此，這幾個(gè)獨(dú)立董事將無(wú)法代表瑞幸進(jìn)行上訴聽(tīng)證，聽(tīng)證會(huì)也已無(wú)召開(kāi)意義。

瑞幸發(fā)布關(guān)于停牌聲明

硅谷洞察認(rèn)為，瑞幸在此節(jié)骨眼上對(duì)董事會(huì)大“換血”，除了表現(xiàn)出對(duì)既有造假事實(shí)和退市命運(yùn)的放棄抵抗與全盤(pán)接受外，也可能有準(zhǔn)備重振旗鼓的計(jì)劃。若7月5日的董事會(huì)召開(kāi)時(shí)，陸正耀、黎輝、劉二海和Sean Shao均被免職，那么也就意味著瑞幸咖啡在自曝造假事件時(shí)的董事會(huì)成員已全部離職，之后瑞幸還有可能通過(guò)新組建領(lǐng)導(dǎo)團(tuán)隊(duì)挽回市場(chǎng)的一部分信任。瑞幸目前在全國(guó)仍有4000多家門(mén)店將正常運(yùn)營(yíng)，徹底重組董事會(huì)和管理層的背后，或許也有對(duì)公司下一步發(fā)展的考慮。

美國(guó)對(duì)造假“零容忍”，瑞幸接下來(lái)面臨什么？

一直以來(lái)，美國(guó)對(duì)上市公司財(cái)務(wù)造假就報(bào)以零容忍的態(tài)度。瑞幸如今放棄上訴，接下來(lái)面臨的就將是退市摘牌與一系列的處罰。

那么，瑞幸此次究竟違反了美國(guó)市場(chǎng)的哪些條例，即將面臨什么樣的懲罰？

在2001年美國(guó)安然公司財(cái)務(wù)造假案件爆出后，為了保護(hù)投資者利益規(guī)范市場(chǎng)行為，美國(guó)于2002年正式頒布了《公眾公司會(huì)計(jì)改革與投資者保護(hù)法案》（又名《薩班斯法案》），對(duì)美國(guó)《1933年證券法》和《1934年證券交易法》做出了重大修改，大幅提高了公眾公司財(cái)務(wù)造假的違法成本。而此次瑞幸造假可能主要觸犯了以下條例（硅谷洞察不完全梳理）：

瑞幸咖啡涉嫌違反美國(guó)歷年證券法條例不完全統(tǒng)計(jì)，硅谷洞察制圖

而按照美國(guó)證券法規(guī)定，瑞幸由于觸犯上述條例，將面臨包括民事、刑事、行政在內(nèi)的各項(xiàng)處罰。

·?或?qū)⒚媾R超過(guò)126億美元的民事索賠

在民事處罰方面，美國(guó)證券法規(guī)定，對(duì)于虛假陳述注冊(cè)登記表、虛假記載發(fā)行或銷(xiāo)售有關(guān)的招股說(shuō)明文件或宣傳的上市公司，投資人可進(jìn)行民事索賠，同時(shí)上市公司應(yīng)承擔(dān)誤導(dǎo)性陳述責(zé)任。

對(duì)于投資者來(lái)講，下一步的起訴流程將主要分為集團(tuán)訴訟提起、訴訟受理、訴訟確認(rèn)與訴訟和解幾個(gè)關(guān)鍵步驟：

1.訴訟提起。由于提起集體訴訟需要很大的成本投入，個(gè)人投資者一般缺乏充足的訴訟動(dòng)力，按照美國(guó)相關(guān)法律，對(duì)瑞幸這類(lèi)案件一般會(huì)選取一名或幾名損失較大的投資者代表所有投資者進(jìn)行集體訴訟。2.訴訟受理。當(dāng)事人起訴后，法院一般會(huì)用 3-5 個(gè)月時(shí)間從事格式規(guī)范、被告通知等審前準(zhǔn)備工作。3.訴訟確認(rèn)。對(duì)案件內(nèi)通進(jìn)行審查確定，并確認(rèn)首席原告與集團(tuán)律師。4.訴訟和解。在美國(guó)，集團(tuán)訴訟很少能夠走到法院裁判這一步，大多以和解方式結(jié)案。和解方案是雙方律師反復(fù)磋商的結(jié)果，但需要經(jīng)過(guò)法院審查認(rèn)可。

那么，瑞幸可能的民事賠償金額是多少呢？通過(guò)咨詢(xún)相關(guān)專(zhuān)業(yè)律師我們了解到，美國(guó)法律對(duì)類(lèi)似案件的索賠額一般的計(jì)算方式是在事發(fā)前和事發(fā)后中選定一段時(shí)間，將該時(shí)間段中的最高價(jià)減去事發(fā)后的最低價(jià)，再以該價(jià)差乘以股本數(shù)量，即是可能面臨的投資者索賠額。

而以瑞幸今年1月份股價(jià)最高點(diǎn)51.38美元，以及截止目前的最低價(jià)1.16美元作為標(biāo)的計(jì)算，將其差價(jià)乘以2.52億總股本，那么瑞幸將可能面臨高達(dá)126.4億美元的民事索賠。

但就瑞幸目前的財(cái)務(wù)狀況來(lái)講，是否能承擔(dān)如此巨額賠償？根據(jù)瑞幸公布的2019年三季報(bào)，經(jīng)計(jì)算目前瑞幸全部流動(dòng)資產(chǎn)約為63億人民幣（約8.9億美元），而這遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠給付賠償金額。但瑞幸目前還有幾千家線(xiàn)下門(mén)店持續(xù)運(yùn)營(yíng)，因此瑞幸此后是否會(huì)走入破產(chǎn)清算、或者被并購(gòu)，投資者最終能拿到多少賠償金額，目前還仍需等待下一步審理。

截止2019年9月瑞幸的資產(chǎn)情況，圖片來(lái)自網(wǎng)絡(luò)

· 責(zé)任人或?qū)⒚媾R最高25年的監(jiān)禁

在刑事處罰方面，美國(guó)證券法規(guī)定，對(duì)于上市公司責(zé)任人故意不實(shí)陳述、漏報(bào)，應(yīng)處不超過(guò)1萬(wàn)美元罰金或不超過(guò)5年監(jiān)禁，或并處。對(duì)于作出重大虛假或誤導(dǎo)陳述，應(yīng)處不超過(guò)500萬(wàn)美元罰款、不超過(guò)20年監(jiān)禁，或并處，非自然人則應(yīng)處不超過(guò)2500萬(wàn)美元罰款。

參照此前安然公司財(cái)務(wù)造假案，當(dāng)時(shí)安然公司造假金額約為6億美元，除了公司被處以71億的巨額罰款、股票摘牌、公司破產(chǎn)外，其CEO最后被判刑24年零4個(gè)月。而對(duì)于瑞幸高達(dá)22億的造假金額，按照美國(guó)法律，其主要責(zé)任人的刑事追責(zé)可能性還是很大，屆時(shí)將由美國(guó)司法部提起訴訟。但如何確定主要責(zé)任人，以及若相關(guān)責(zé)任人在中國(guó)是否能在判決后將其引渡美國(guó)監(jiān)禁，目前還仍需等到最終調(diào)查結(jié)果出爐。

· 退市+行政處罰

毫無(wú)意外，在納斯達(dá)克將最終的退市決定報(bào)美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）備案后，瑞幸將被很快摘牌退市。瑞幸自己發(fā)布的公告稱(chēng)，在6月29日停牌后，將進(jìn)行退市備案工作。參照2011年中概股東南融通財(cái)務(wù)造假的時(shí)間線(xiàn)來(lái)看，2011年5月中旬公司股票停牌，27月東南融通解散審計(jì)委員會(huì)放棄上訴聽(tīng)證，2011年8月該公司從場(chǎng)內(nèi)板塊退市進(jìn)入粉單交易市場(chǎng)，從停牌到退市前后3個(gè)月的時(shí)間。因此，在納斯達(dá)克兩次發(fā)放退市通知、瑞幸放棄聽(tīng)證的情況下，不出意外的話(huà)，瑞幸咖啡將在1-3個(gè)月內(nèi)正式退市。

此外，SEC根據(jù)證券法相關(guān)規(guī)定還會(huì)對(duì)于瑞幸蓄意違反《1933年證券法》、《1940年投資公司法》、《1940年投資顧問(wèn)法》規(guī)定處以最高50萬(wàn)美元的行政罰款。

此外，瑞幸除了被美國(guó)追責(zé)之外，也極有可能面臨中國(guó)的追責(zé)。根據(jù)我國(guó)2019年修訂的新《證券法》第二條：，明確提出對(duì)在中國(guó)境外的證券發(fā)行和交易活動(dòng)，有擾亂境內(nèi)市場(chǎng)、損害境內(nèi)投資者合法權(quán)益的將追究法律責(zé)任。這也意味著中國(guó)證監(jiān)會(huì)、公安及司法機(jī)關(guān)具有“長(zhǎng)臂管轄權(quán)”，根據(jù)相關(guān)條例，瑞幸在國(guó)內(nèi)同樣可能面對(duì)民事追責(zé)、高額罰款甚至刑事追責(zé)。

退市之后，瑞幸未來(lái)何去何從？

雖然退市似乎已成定局，對(duì)于瑞幸來(lái)講，故事或許還有機(jī)會(huì)“未完待續(xù)”。

從納斯達(dá)克場(chǎng)內(nèi)板塊退市后，如果不走入破產(chǎn)程序，瑞幸還可能有兩條道路選擇，一是退到場(chǎng)外交易市場(chǎng)證券市場(chǎng)（OTC市場(chǎng)）上掛牌，二是被并購(gòu)和私有化。

目前，美國(guó)場(chǎng)外交易市場(chǎng)主要由OTCBB（場(chǎng)外柜臺(tái)交易）和PINK SHEETS（粉單市場(chǎng)）兩個(gè)市場(chǎng)組成。原則上瑞幸退市后可以根據(jù)自己的意愿選擇其中一個(gè)市場(chǎng)掛牌。但兩個(gè)市場(chǎng)的區(qū)別在，OTCBB對(duì)于報(bào)價(jià)對(duì)象沒(méi)有財(cái)務(wù)和最低價(jià)格等要求，但必須在SEC或其他聯(lián)邦監(jiān)管機(jī)構(gòu)注冊(cè)和報(bào)備且當(dāng)前處于有效狀態(tài)，而粉單市場(chǎng)不需要在SEC報(bào)備文件，但該市場(chǎng)上股票的信息透明度和信息質(zhì)量比OTCBB更低。

基于瑞幸財(cái)務(wù)造假被動(dòng)退市的情況，以及結(jié)合此前中概股造假后的案例，若瑞幸選擇場(chǎng)外交易，估計(jì)更有可能進(jìn)入粉單市場(chǎng)。但粉單市場(chǎng)信息透明度和門(mén)檻低，股票交易流動(dòng)性將會(huì)比較差。

而另一種可能即是瑞幸退市后被并購(gòu)，走上私有化道路。按照瑞幸所說(shuō)，目前其在大陸市場(chǎng)仍有超過(guò)4000門(mén)店和超3萬(wàn)名員工，相關(guān)業(yè)務(wù)還在持續(xù)運(yùn)營(yíng)，同時(shí)在中國(guó)市場(chǎng)已經(jīng)培養(yǎng)了一批品牌消費(fèi)群體，因此對(duì)于資本方來(lái)說(shuō)，瑞幸仍然具有一定投資價(jià)值。

而這種模式此前也有案例可循。安博教育曾于2010年在美國(guó)紐交所上市， 2014年5月，由于2012年年度審計(jì)報(bào)告未提交的直接原因，紐交所對(duì)安博教育進(jìn)行摘牌，并退市至OTCBB場(chǎng)外市場(chǎng)。退市之后，經(jīng)過(guò)私有化操作，安博教育將其發(fā)展方向從培訓(xùn)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)變?yōu)镵12學(xué)校教育，2018年又再度在美上市。可以看出，若瑞幸未來(lái)運(yùn)營(yíng)得當(dāng)，甚至也還有重新上市的可能。

瑞幸咖啡未來(lái)的路在哪里？圖片來(lái)自網(wǎng)絡(luò)

雖然瑞幸財(cái)務(wù)造假事件終將會(huì)伴隨著其摘牌退市而塵埃落定，但其對(duì)中概股的影響無(wú)疑是巨大的。就在瑞幸造假爆出之后，4月23日美國(guó)證券交易委員會(huì)主席杰伊·克萊頓在美國(guó)電視媒體上公開(kāi)提醒投資人，不要投資中概股。

中概股明星公司跟誰(shuí)學(xué)、愛(ài)奇藝等接連遭海外機(jī)構(gòu)發(fā)布做空?qǐng)?bào)告，好未來(lái)也在4月自曝造假行為。瑞幸事件發(fā)生后，納斯達(dá)克也已向美國(guó)證監(jiān)會(huì)提交關(guān)于修訂上市規(guī)則的提議，意在收緊上市規(guī)則和提高上市門(mén)檻。而這會(huì)直接導(dǎo)致國(guó)內(nèi)一部分?jǐn)M于美股上市的公司希望落空，上市預(yù)期大大延長(zhǎng)。隨著美國(guó)對(duì)中概股審查力度的加大，可能也會(huì)導(dǎo)致一批中概股回到港股或A股上市，目前網(wǎng)易、京東已迅速完成了港股上市，引領(lǐng)了了中概股的“回歸潮”。

如今，我們回望瑞幸的發(fā)展史，從2018年1月正式運(yùn)營(yíng)到2019年4月IPO，瑞幸咖啡曾是全球最快IP0公司，也曾是我們眼中的“民族之光”。然而光鮮亮麗的履歷背后卻充斥著商業(yè)造假與資本炒作的“污點(diǎn)”，讓我們每個(gè)曾真心為小藍(lán)杯叫好、用心推廣的消費(fèi)者如鯁在喉。

眼見(jiàn)他起高樓，眼見(jiàn)他宴賓客，眼見(jiàn)他樓塌了。唏噓感慨之余，留給我們的或許還有警醒。

本文作者：Junyue；編輯：SV Insight

（文本特別鳴謝Wickey Wang的指導(dǎo)與貢獻(xiàn)）

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